АЛІЦЯ БЄН ТА АЛІЦЯ ТАРКОВСЬКА ЮРИДИЧНІ ОФІСИ ТА ПАРТНЕРСЬКІ ОФІСИ
Павілонська 47
91-487 Лодзь, Польща
тел. +48 42 630 40 10
факс +48 42 630 97 00
kancelaria@alicjabien.pl
автор дослідження
НАВІГАЦІЯ
1. Введення основ
Фонд – це організація, яка має статус юридичної особи. Воно може нести зобов'язання і є суб'єктом прав і обов'язків. Сутністю діяльності фонду є його мета, яка досягається за рахунок коштів, наданих засновником. Весь фонд створюється з ініціативи засновника. У його структурі немає учасників, тільки активи, надані засновником (активи є «цеглинками» фонду). Вона може вести бізнес, але це побічний бізнес. Господарська діяльність має бути повністю підпорядкована статутній діяльності.
1.1. Фонди та асоціації
Діяльність фонду базується на прагненні досягти мети за допомогою призначених для цього засобів. Фонди діють в інтересах осіб, які не є його членами. Однак основою асоціації є її учасники. Асоціації створюють люди, які мають спільну мету і збираються для її спільного досягнення. Основним критерієм розмежування є класифікація асоціацій як корпорацій (сутністю є учасники), а фондів – установами (сутністю є мета та виділені для неї активи). Кількість учасників асоціації вказується. Однак точно визначити, кому вигідна діяльність фонду, неможливо.
1.2. Фонди та асоціації – неурядові організації
Входять як фонди, так і асоціації неурядові організації, тобто т.зв третій сектор (крім державного та приватного секторів). Вони не пов'язані з органами державної влади і не орієнтовані на отримання прибутку (вони не є засобом досягнення приватних цілей отримання прибутку). Як правило, ці організації мають статус юридичної особи. Громадськими організаціями можуть вважатися організаційні утворення, не обладнані ним, за умови надання їм правоздатності окремим актом.
2. Основи - правові акти
Правила створення, діяльності та ліквідації фондів містяться в Законі про фонди від 6 квітня 1984 р.. У своєму змісті цей Закон посилається на інші джерела, наприклад, Закон «Про громадсько-корисну діяльність і волонтерство» від 24 квітня 2003 р. або Цивільний кодекс, який регулює, серед іншого, встановлення основи в заповіті. Обмеження щодо створення фондів випливають із положень, що регулюють структуру даної юридичної особи, або з її статуту, заснованого на Законі про фонди.
3. Цілі заснування
Мета заснування визначає правові основи існування та діяльності фонду. Закон про фонди містить зразки цілей, але це не повний перелік. Кожна ціль має бути суспільно чи економічно корисною і повинна відповідати основним інтересам Республіки Польща. Отже, це повинно бути так комунальне призначення, у підтримці та розвитку якого зацікавлена держава. Ціль також має бути раціональною, досяжною, етично прийнятною, законною та публічною за своєю природою. Індивідуальний інтерес засновника тут не враховується.
Єдиним елементом, який повинен бути включений до засновницького акту, є призначення фонду. Самі активи фонду розуміються як інструмент досягнення мети.
3.1. Тривалість заснування
Суть цільового призначення може визначати орієнтовний термін експлуатації фундаменту (наприклад, реконструкція історичної будівлі – фундамент припиняє своє існування після завершення ремонту). Ціль, визначена таким чином, називається закритою (або кінцевою) ціллю. У свою чергу, постійно дійсні цілі (наприклад, допомога дітям) за своєю природою є відкритими – неможливо заздалегідь визначити дату ліквідації фонду, виходячи лише з зазначеної мети, що, таким чином, забезпечує постійну діяльність фонду.
3.2. Бенефіціари фонду
Мета визначає бенефіціарів фонду, також відомих як призначені особи, тобто людей, для яких працює фонд і які можуть отримати користь від діяльності фонду. Фонд не діє в інтересах своїх учасників. Бенефіціаром може бути одна особа за умови, що вона відповідає загальним критеріям. Коло правомочних осіб не обмежене кількістю. Бенефіціарами є уповноважені особи, а не самі засновники.
3.3. Цільове призначення як гарант індивідуальності фундаменту
Цільове призначення гарантує індивідуальність фундаменту. Ми відокремлюємо це від особистих мотивів засновника. Ціль, як істотний елемент, визначає юридичну приналежність фонду, завдяки цьому ми сприймаємо фонд, так би мовити, поряд із засновником, як окрему юридичну особу. Сам засновник може бути тісно пов’язаним із фондом (закріпивши таку діяльність у статуті) або взагалі не перешкоджати його функціонуванню.
4. Створення фундаменту
4.1. Засновник
Фонд створюється з ініціативи засновника. Статус засновника набувається після вчинення першого кроку до створення фонду, тобто подання заяви про заснування фонду, в якій зазначаються його суть (мета) та майно. Після отримання статус засновника є постійним, незалежно від того, чи залишається він пов’язаним із фондом (фундація як організація не ототожнюється зі своїм засновником). Роль засновника ініціює та активізує, він робить декларацію (встановлює мету, визначає засновницький фонд), але не має прав на активи фонду.
4.1.1. Хто може бути засновником?
Право заснувати фундацію мають фізичні особи (без обмежень щодо місця проживання чи громадянства) та юридичні особи з юридичною адресою як у Польщі, так і за кордоном.
- Засновником не можуть бути органи юридичної особи (наприклад, правління товариства з обмеженою відповідальністю). Для цивільних товариств така можливість також не передбачена.
- Щодо фізичних осіб, які не мають повної дієздатності, розрізняють такі ситуації:
- обмежено дієздатні - для яких дозволяється створення фонду за довіреністю;
- без дієздатності – для яких створення фонду вважається неприпустимим, оскільки структурні елементи фонду виникли б волевиявленням законного представника такої особи (і вони повинні надаватися особисто засновником).
4.1.2. Створення фонду за дорученням
Створити фонд можна за довіреністю за умови наявності спеціальної довіреності у формі нотаріального акту (сам засновницький акт також повинен бути укладений у формі нотаріального акту, тому довіреність має бути витримана в такому ж вигляді). Це має бути вказано в довіреності в першу чергу мета заснування та кошти, спрямовані на його реалізацію. Ці елементи є основоположними для фонду, тому їх має визначати особисто особа, від чиєї спадщини надходять кошти (навіть якщо вона діє через довірену особу). Повірений уповноважений подати лише волевиявлення про заснування фонду від імені свого довірителя, тобто засновника.
4.1.3. Кількість засновників
Норми, що обмежують кількість засновників, відсутні - це можуть бути декілька фізичних осіб, кілька юридичних осіб або група, що складається як з фізичних, так і з юридичних осіб. Тому один фонд може мати більше одного засновника. Єдине обмеження має місце у випадку заснування, встановленого заповітом. Польське законодавство не допускає спільних заповітів, тому засновник може бути лише один – особа, яка складає заповіт (так званий заповідач).
Після внесення фонду до реєстру кількість осіб, які є засновниками, не змінюється. Це означає, що зареєстровані засновники не можуть втратити статус засновника, а треті особи не можуть вступати до їх лав. Люди, які хочуть фінансово підтримати існуючий фонд, створений не з їхньої ініціативи, звичайно можуть це зробити, але вони не називаються засновниками.
4.1.4. Чи може існуючий фонд заснувати інший фонд?
Це допустимо, якщо існує відповідність установчому акту та статуту початкового фонду. Інакше це призвело б до зміни волі засновника.
4.1.5. Встановлення основи в заповіті
Заклад може бути встановлений заповітом. Тоді це може зробити лише фізична особа з повною дієздатністю та особисто (не через довірену особу).
4.2. Штаб
Штаб-квартира фундації завжди має знаходитись у Республіці Польща. Місце проживання не залежить від місця проживання або юридичної адреси засновників, навіть якщо засновниками є лише іноземці або іноземні юридичні особи. Таким чином, фундація, заснована іноземцем із зареєстрованим офісом у Польщі, не вважається іноземною фундацією.
Правильне зазначення зареєстрованого офісу фонду має ключове значення під час реєстраційних процедур та для визначення повноважень наглядового органу. Визначення місцезнаходження фонду є одним з обов'язкових статутних положень. Але якщо в статуті не вказано місцезнаходження, то це місто, в якому знаходиться орган управління фонду.
4.2.1. Штаб-квартира та сфера діяльності на території Республіки Польща
Розташування штаб-квартири фонду пов'язане з територіальним охопленням його діяльності. Якщо фундація здійснює свою діяльність в одному воєводстві, то її штаб-квартира має знаходитись у цьому воєводстві. Якщо фундація виконує свої цілі в кількох воєводствах, її штаб-квартира може бути розташована в будь-якому з них, а також у воєводстві, яке не охоплює її діяльність. Єдине обмеження виникає, коли діяльність фонду обмежена одним воєводством.
4.3. Акт заснування
Установчий акт - це волевиявлення засновника засновника (або
в окремих випадках його представником). Це односторонній акт, тому для його дії достатньо волевиявлення однієї сторони (засновника). Подання засновницького акту є одним із етапів створення фонду як юридичної особи (наступні кроки: створення статуту та внесення запису до Державного судового реєстру). На цьому етапі фонд ще не має юридичного існування. Дія засновницького акта зупиняється до внесення фонду до реєстру. Тому його можна вилучити (скасовується) засновником до внесення до реєстру. Після реєстрації ця опція більше не доступна.
4.3.1. Установчий акт як обов'язковий акт
Установчий акт є обов’язковим актом (тобто зобов’язує засновника передати фонду зазначені кошти після його реєстрації), але він не є розпорядчим актом (потенційний фонд ще не має свого юридичного існування, тому просте подання волевиявлення про його створення не має чинності у сфері майна засновника, ще немає юридичної особи, якій засновник міг би передати майно, зазначене в установчому акті). Якщо фонд зареєстровано, а засновник не виконує зобов’язання щодо перерахування фонду вказаних коштів, фонд може пред’явити вимогу про виконання цього обов’язку (див. пункт 4.5.2.).
4.3.2. Установчий акт – форма
Повинен бути укладений установчий акт у формі нотаріального акту (на подання представником обмежено дієздатної особи необхідна довіреність у такій же формі). У разі встановлення заснування в заповіті ця форма не є обов’язковою, надаючи перевагу волі спадкодавця.
4.3.3. Установчий акт – обов'язковий зміст
У засновницькому акті обов'язково вказується засновник призначення фундації та активів виділено на його реалізацію. Допускається визначення мети та способів її досягнення в загальному вигляді. Коли засновницький акт містить занадто детальні положення про те, як досягти мети, виникає проблема, якщо ви хочете їх змінити. У такій ситуації необхідно змінити зміст нотаріального акту, що потребує більшої активності, ніж проста зміна статуту. Тому від надто чітких положень в установчих актах відмовляються і обмежуються їх обов’язковими елементами (мета заснування та його майно). Однак цілі мають бути визначені достатньо конкретно, щоб суд міг оцінити їх відповідність Закону про фонди.
4.3.4. Активи
Активи включають: грошові кошти, цінні папери та рухоме та нерухоме майно, передані фонду. Це встановлений законом, але неповний розрахунок. Передбачається, що активом можуть бути всі предмети та майнові права, які мають конкретну вартість, є власністю засновника та підлягають передачі або можуть бути встановлені.
4.3.5. Установчий фонд
Законодавчо не визначений мінімальний розмір засновницького фонду. Однак ця властивість повинна мати таку цінність, щоб вона дозволяла досягти зазначеної мети (мета повинна бути досяжною за своєю природою). Засновник може вважати, що мета буде досяжною лише через деякий час діяльності фонду, коли вартість первісного засновницького фонду збільшиться. Суспільно корисна мета може передбачати залучення донорів. Активи, які використовуються для досягнення мети, можуть змінюватися протягом існування фонду, а сума засновницького фонду не оцінюється судами з точки зору того, чи дозволяє він досягти мети.
4.3.6. Додаткові елементи засновницького акту
Установчий акт має засновницьку функцію, тому після реєстрації фонду вносити до нього зміни, як правило, вже неможливо. Тому надто деталізовані положення до змісту установчого акта проблематично. Це стосується положень, які, в принципі, повинні бути врегульовані в статуті фонду. Проблема полягає в тому, що в установчий акт не забороняється включати положення, що виходять за рамки обов'язкових. Проте організація та порядок діяльності фонду визначаються статутом, тому будь-які факультативні нормативні акти мають бути внесені до нього, а не до засновницького акту. Внесення додаткових положень до засновницького акту створює проблему у разі наступного бажання змінити їх у статуті (наприклад, назву фонду). Тому безпечнішим рішенням є включення до статуту фонду інших положень, крім структурних (які можуть бути змінені).
4.3.7. Особові активи фонду
Наслідком набуття фондами статусу юридичної особи є те, що вони мають право на захищені законом особисті права. Це: назва фонду, добре ім'я, недоторканність приміщення, таємниця листування або фірмова таємниця.
4.4. Статут
Фонд діє на підставі свого статуту. Визначається засновником або іншою зазначеною ним особою. Його завдання – забезпечити працездатність основи визначення його організації та методу роботи. Статут вимагає збереження письмова форма (нотаріальний акт не потрібен).
4.4.1. Обов'язкові елементи статуту фонду
Статут повинен містити: назву фонду, юридичну адресу та майно, цілі, принципи, форми та сферу діяльності фонду, склад та організацію правління, спосіб призначення, а також обов’язки та повноваження цього органу та його членів. Відсутність будь-якого з вищезазначених елементів тягне за собою відмову у внесенні фонду до Національного судового реєстру. Для уникнення невизначеності щодо організаційно-правової форми у назві має бути слово «заклад».
Основним елементом статуту фонду є визначення його майна, тобто установчого фонду. Це основні активи фонду, тобто майно, передане фонду засновником у засновницькому акті. Крім того, фонд може мати інші джерела збору коштів. Вони можуть бути врегульовані в статуті.
4.4.2. Факультативні елементи статуту фонду
Факультативні елементи статуту включають: регулювання господарської діяльності фонду, допустимість та умови злиття фонду з іншим фондом, створення інших органів, визначення призначення активів, що залишаються після його ліквідації, зазначення міністра, відповідального за цілі фонду та зміни його призначення або статут. Додатковим статутним положенням може також бути призначення засновником відповідного міністра для нагляду за ним. Заява засновника про це додається до статуту та подається до суду, який веде реєстр. Статут не може регулювати підстави ліквідації фонду, відмінні від тих, які прямо зазначені в акті.
4.4.3. Зміна мети або статуту фонду
Зміна мети або статуту можлива, якщо це відповідає початковій волі засновника (тобто засновник сам передбачив можливість зміни мети або статуту в статуті). Зміна мети заснування, встановленої засновником і зазначеної в статуті, може бути здійснена, якщо це передбачено статутом і з дотриманням умов, передбачених у статуті.
4.4.4. Ведення підприємницької діяльності через фонд
Закон визначає допустимість провадження підприємницької діяльності та її умови. Така основа повинна:
1) визначити в статуті положення щодо ведення підприємницької діяльності;
2) виділити активи на суму не менше 1000 злотих;
3) провадити підприємницьку діяльність у масштабах, які відповідають її цілям;
4) бути внесеним до реєстру підприємців.
4.4.5. Положення про фонд
На практиці великі фонди, крім статуту, діють на основі власного положення. Однак польське законодавство їх не вимагає. Положення приймається правлінням або органом внутрішнього контролю.
4.5. Запис у Державному судовому реєстрі
Реєстрація фонду відбувається шляхом внесення до Національного судового реєстру. Проводиться в ІТ-системі. Завдяки реєстрації фонд отримує статус юридичної особи. Як правило, це момент, коли фундамент «відривається» від засновника. Це означає, що якщо статут не запроваджує різні повноваження, він уже не може впливати на його функціонування. Фонд стає окремою організаційно та майновою організацією. Важливим наслідком для засновника відокремлення фонду після внесення до Державного судового реєстру є те, що він не нестиме відповідальності за зобов’язаннями фонду.
4.5.1. Набуття заснуванням статусу юридичної особи
Після внесення до реєстру фонд набуває правосуб'єктність, тобто може бути суб'єктом прав і обов'язків і дієздатність (може створити свою правову ситуацію через власну поведінку), тому вона може набувати прав і нести обов’язки. Реєстрація має легалізуючу функцію, оскільки під час неї контролюється мета. Разом із правосуб'єктністю фонд набуває судоздатність (може виступати як позивачем, так і відповідачем). Виключення фонду з цього реєстру означає його ліквідацію, тобто позбавлення статусу юридичної особи.
4.5.2. Обов'язок засновника виконати зобов'язання
Після внесення до Національного судового реєстру дія декларації засновника припиняється. Відтепер засновник зобов’язаний передавати вказані активи фонду на його рахунок. На цьому етапі фонд має право вимагати виконання цього зобов’язання.
4.5.3. Порядок подання заяви до Національного судового реєстру
Заява подається на офіційній формі або на формі, доступній в ІТ-системі. Для полегшення торгівлі існують встановлені шаблонні форми. Подання заяви без використання офіційної форми призводить до того, що заява повертається без звернення до заявника щодо виправлення недоліків.
До заяви про внесення до реєстру додаються: діяти нотаріальний (або за заповітом) містить засновницький акт та статут фонду. При подачі заяви про реєстрацію необхідно сплатити судовий збір у розмірі 250 злотих (ця сума становить 500 злотих, якщо заява стосується також внесення до реєстру підприємців).
Внесення фонду до реєстру є результатом, по-перше, подання декларації заявником і, по-друге, рішення суду. Суд розглядає справу одноособовим складом. Суд перевіряє права засновника, дає оцінку установчому акту за формою і змістом, перевіряє мету заснування.
Запис має характер конститутивний, тобто правосуб’єктність фонд набуває лише з моменту внесення до реєстру.
Цей реєстр є громадський. Таким чином, він доступний для третіх сторін, що дозволяє їм отримувати завірені копії, виписки, сертифікати та інформацію.
4.5.4. Способи повернення заявки
Суд може ухвалити рішення про повернення заяви скарга, при цьому секретар судового засідання може розпорядитися про повернення заяви скарга до районного суду.
4.5.5. Хто подає заяву до Національного судового реєстру
Заявник є фундамент. Цю діяльність фактично здійснює засновник або уповноважена ним особа, але вони діють від імені фонду. Суб’єкти, що діють від імені фонду, можуть: лише діяльність, спрямована на його реєстрацію. Будь-які інші волевиявлення цих осіб вважаються зробленими від їх власного імені та від їх імені.
5. Наявність та функціонування фундації
5.1. Органи фонду
Фонд діє через свої органи. Єдиним обов’язковим органом (визначеним у Законі про фонди) є управління основа. Крім правління можуть створюватися інші внутрішні органи. Якщо такі органи не створені або в їх складі відсутні необхідні члени (коли інтереси фонду не можуть бути належним чином представлені), суд призначає до фонду офіцер пробації (воно не є тілом основи). Куратор намагається призначити органи фонду або доповнити їх склад, або вжити заходів до ліквідації такого несправного фонду.
5.2. Фундаментна дошка
Склад, організація, порядок формування правління, а також його обов'язки і повноваження визначаються засновником у статуті. Тому перші члени правління призначаються засновником і можуть бути лише фізичними особами. Правління як орган, що належить до внутрішньої структури фонду, не має власної правосуб'єктності. вниз виключні компетенції дошка належить керуючи його діяльністю та представляючи його ззовні. Тому він є виконавчим органом фонду. Статут повинен містити порядок представництва правління та порядок прийняття зобов'язань.
5.2.1. Правління – члени
Призначення члена правління означає лише доручення функції, це не означає автоматично, що член правління вступає у трудові відносини з фондом. На практиці з членами правління укладаються трудові договори, договори доручення та інші договори, що регулюють оплату виконаної роботи. Член правління повинен дати згоду на призначення в декларації, без цього він не може бути внесений до реєстру.
5.2.2. Кадрові обмеження правління
Члени правління вони не можуть бути серед інших професійні військовослужбовці, військовослужбовці, які проходять військову службу, а також особи, які були позбавлені права вести бізнес за власний рахунок і бути членом наглядової ради, представником або довіреною особою, серед іншого, основа.
5.2.3. Правління як колегіальний орган
Щоб обмежити зловживання з боку правління, зазвичай це багатоособовий орган. Одноособове управління не заборонено, але ставити діяльність фонду в залежність від однієї особи ризиковано. Рішенням може бути зазначення в статуті мінімальної кількості членів або діапазону їх кількості (наприклад, від 2 до 5 членів).
5.2.4. Компетенція правління – прийняття внутрішніх рішень
Правління є єдиним обов'язковим органом фонду, тому до його повноважень входить керівництво всіма справами фонду. Якщо статутом передбачено існування іншого органу, необхідно визначити, які завдання належать до компетенції цього органу. Правління фонду (яке не має відношення до засновника) може приймати такі рішення, як, наприклад, передача окремих активів засновнику за договором дарування. Управлінські рішення приймаються у формі резолюцій. Єдиних, заздалегідь визначених правил роботи правління немає. У зв’язку з тим, що правління відповідає за повсякденну роботу фонду, приклади включають:
- керівництво поточною діяльністю фонду (згідно із заповітом засновника),
- представляючи основу зовні,
- управління активами фонду (виділення виключно на цілі фонду, безпечне та вигідне інвестування активів фонду),
- визначення основних напрямків діяльності фонду,
- прийняття рішень про внесення змін до статуту фонду,
- подання заяви та надання згоди на злиття з іншим фондом,
- прийняття рішення про ліквідацію фонду.
5.2.5. Компетенція правління - представництво фонду ззовні
Спосіб зовнішнього представництва фонду - на розсуд засновника. Завдяки представництву фонд може вчинити волевиявлення (представники підписують документи від імені фонду, що має наслідки в правовій сфері фонду). Команда може складатися з одного або кількох осіб.
5.2.6. Засновник як член правління
Законодавчо не заборонено входити засновнику до складу правління. Засновник, призначаючи першу дирекцію, призначав би себе. Виникає сумнів, чи це не призведе до створення фонду, бенефіціаром якого буде сам засновник. Однак положення ніде не забороняють засновнику бути членом правління чи навіть його президентом. Засновник може призначити члена правління, якщо статут фонду містить відповідні положення, що дозволяють йому виконувати таку функцію. Засновник може бути тісно пов'язаний із фондом, але діяльність, яку він може здійснювати, обмежена відповідно до компетенції органу, членом якого він є. На практиці засновники часто беруть участь у роботі створеного ними фонду та входять до його органів.
5.2.7. Управлінська відповідальність
У разі заподіяння шкоди дирекція несе відповідальність згідно з договором і відповідальність з вини юридичної особи. Відповідальність самих членів правління, як правило, відсутня. Проте в деяких ситуаціях вони можуть бути притягнуті до відповідальності (наприклад, на підставі положень, що містяться в законі про банкрутство або податковому розпорядженні, яке встановлює відповідальність членів правління за податкову заборгованість фонду).
5.3. Інші обов'язкові органи
Для фондів, які мають намір отримати статус громадські фонди також робиться обов'язкова довідка орган контролю чи нагляду.
5.4. Інші додаткові органи
Крім правління можуть створюватися інші органи. Ці органи не можуть впливати на виключні повноваження правління. Найпоширенішими допоміжними органами є органи внутрішній контроль: рада засновників, рада фонду, наглядова рада, ревізійна комісія. Загальні принципи їх діяльності, як правило, регулюються статутом, а детальні положення можуть міститися в положенні.
Програмна рада – факультативне тіло фундаменту. Його завдання зазвичай включають висловлювання думок, підтримку та вшанування. Діє відповідно до статуту та положення про фонд, якщо таке є. До програмної ради зазвичай входять відомі люди, які симпатизують фонду.
5.5. Нагляд за фундаментами
Діяльність фонду підлягає нагляду. Контролюючий орган уповноважений коригувати діяльність піднаглядного (на відміну від перевірки, яка передбачає лише встановлення контролюючим органом фактичного стану справ). Призначення органів нагляду та контролю не є обов'язковим, тому фонди підлягають державному нагляду. Такий нагляд виконує додаткову функцію – він надає державі можливість переглядати діяльність фундації та перевіряти її відповідність законодавству та інтересам Республіки Польща. Діяльність органів зовнішнього нагляду спрямована на забезпечення інтересів самих фондів та засновника, а також громадських інтересів. Існує три основні наглядові органи: суд, компетентний міністр і староста.
5.5.1. Компетенція контролюючих органів
Оцінюючи компетенцію міністра, ми враховуємо сферу діяльності міністра та цілі фонду. Компетентний міністр також означає керівника відповідного центрального апарату. Міністр виступає як наглядовий орган (орган державного управління, який здійснює нагляд за фондом), а не як представник майнових інтересів Державного казначейства. Відповідний староста визначається за критерієм місцезнаходження фонду.
Він вирішує питання про відповідність діяльності фонду положенням закону та статуту, а також меті, з якою засновано фонд. районного суду в порядку непозовного провадження.
5.5.2. Предмет інтересів контролюючих органів
Контролюючі органи перевіряють поточну, поточну роботу фонду, а також період, що передував внесенню до реєстру. Про внесення фонду до Державного судового реєстру суд повідомляє відповідного міністра
і староста. Суд вносить фонд до реєстру після підтвердження того, що правові дії, які є підставою для внесення запису, вчинені уповноваженою особою (органом) і є дійсними. Крім того, цей суд повинен спочатку констатувати, що мета та статут фонду відповідають закону. Усі ці дії, які мали місце в період, що передував внесенню до реєстру, зможуть перевіряти контролюючі органи.
На етапі створення фонду певним чином перевірити правильність діяльності може тільки реєстраційний суд, і робить це шляхом відмови в реєстрації фонду.
Компетентний міністр або староста може звернутися до суду з позовом про скасування рішення правління фонду, яке грубо суперечить його меті або положенням статуту фонду чи положенням закону. Цей орган також може просити суд зупинити виконання постанови до вирішення справи.
5.5.3. Примусовий адміністратор
Контролюючий орган може встановити строк для усунення виявлених недоліків. Якщо протягом цього строку дирекція фонду не вжила заходів щодо усунення недоліків, контролюючий орган може звернутися до суду призупинення повноважень правління фонду та призначення примусового адміністратора. Ця особа представляє фонд у справах, що випливають з управління (включаючи судові розгляди), і в його обов’язки входить здійснення діяльності, необхідної для належної діяльності фонду. Факт призначення примусового керуючого має бути зареєстрований у Національному судовому реєстрі разом із його даними. Рішення суду про тимчасове припинення діяльності правління фонду може бути скасоване судом. Для цього правління фонду має надіслати до фонду запит про припинення діяльності, яка призвела до припинення діяльності правління.
5.6. Звіт про діяльність фонду
Кожна фундація щорічно звітує про свою діяльність уповноваженому міністру. Звіт містить найважливішу інформацію про діяльність фонду за період, зазначений у звіті (тобто за попередній рік). На їх основі оцінюється, чи правильно здійснюється реалізація статутних завдань фонду. Завдяки розпорядженню Міністра юстиції на сайті доступний єдиний шаблон звіту www.gov.pl, або в інформаційному бюлетені на сайті апарату Міністра юстиції. Ця форма готується в електронному вигляді та скріплюється кваліфікованим електронним підписом (довіреним або особистим підписом). Звіт підписується членами правління фонду відповідно до статутних правил представництва. Звіт подається до кінця календарного року, наступного за роком, за який подається звіт.
Звіти, подані фондами, мають бути оприлюднені. Будь-який спосіб, обраний фондом, є прийнятним, якщо він дозволяє кожному зацікавленому читати вміст. Найбільш популярними способами є: оприлюднення звіту на веб-сайті фонду, вивішування або розміщення на дошці оголошень у головному офісі фонду, розміщення відповідного оголошення в місцевій чи національній пресі.
6. Закінчення діяльності фонду
6.1. Ліквідація
В принципі після досягнення мети, заради якої було засновано фонд, воно ліквідується. Якщо цілей декілька і одна чи навіть декілька з них досягнуті, це не є підставою для ліквідації фонду. Ліквідація фонду в обов’язковому порядку відбувається, коли всі його цілі досягнуті, тому його подальше існування в обороті є безглуздим. Мета повинна досягатися об'єктивно і постійно. Якщо цілі прописані детально, ймовірність обов'язкової ліквідації фонду зростає. Другою умовою обов'язкової ліквідації фонду є: використання фінансових ресурсів фонду до досягнення мети (мета стає недосяжною).
Це обов'язкові підстави для відкриття ліквідаційної процедури. Інші підстави для ліквідації не можуть бути передбачені статутом. Статут визначає спосіб (засади) ліквідації, а не її умови. Це статутна ліквідація фонду.
У ситуаціях, відмінних від досягнення мети та використання коштів, може відбутися лише ліквідація відповідно до положень спеціального закону (це примусова ліквідація фонду). Ліквідація фонду на підставі статуту на практиці зустрічається рідко.
Але якщо таких нормативних актів немає або вони не виконуються, то суб’єкт зобов’язаний вжити заходів у цьому напрямку. примусовий адміністратор. Він просить суд ліквідувати фонд (це теж примусова ліквідація фонду). У провадженні суд постановляє ухвалу не позовні. Справа вирішується районним судом за місцезнаходженням фонду. Особи, які мають право звернутися до суду з позовом про ліквідацію фонду, порушують ліквідаційну процедуру.
Суд має право відкрити провадження у справі та визначити його правила, якщо вони не передбачені статутом фонду та є підстави для обов'язкового відкриття ліквідаційної процедури. Суд виконує ці дії після запиту відповідного міністра або старости.
6.1.1. Можливість переривання ліквідаційної процедури
Сам процес ліквідації (до його завершення) не є незворотнім. Зазначається, що якщо під час процесу фонд отримає активи або повернеться до своїх цілей, ліквідаційна процедура може бути припинена. Така можливість існує до до самого моменту видалення фонду з Національного судового реєстру.
6.1.2. Обмеження дієздатності
У процесі ліквідації фонд зберігає правосуб'єктність. Проте його дії мають бути спрямовані на припинення діяльності. Отже, дієздатність обмежена. Однак за умови збереження дієздатності ліквідатори можуть утриматися від проведення ліквідаційної процедури. Рішення уповноваженого органу фонду про початок ліквідації фонду не призводить до втрати ним правосуб'єктності, але є підставою для відкриття ліквідаційної процедури.
6.1.3. Спосіб ліквідації
У статуті повинен бути визначений спосіб ліквідації. Суб'єкти, які його створюють, мають велику свободу у визначенні правил ліквідаційної процедури. Проте ліквідація фонду не може бути скасована шляхом заміни ліквідаційної процедури іншою процедурою (на відміну від Кодексу господарських товариств). Проте статутом може бути передбачений індивідуальний режим цього процесу. Таким чином, ліквідаційна процедура є обов’язковою. Існує декілька методів ліквідації, але незалежно від обраного порядку дій існують загальні припущення щодо обов’язкових дій у ліквідаційній процедурі:
- обов'язковість призначення ліквідаторів;
- зобов'язання повідомити суд про відкриття ліквідації;
- якщо ліквідаторів декілька, їх рішення приймаються більшістю голосів;
- за наявності кількох ліквідаторів діє принцип одноособового представництва, якщо інше не передбачено статутом;
- ліквідатори повинні проводити ліквідаційну діяльність;
- ведення справ та представництво ліквідаторами обмежені метою ліквідації;
- фонд діє під найменуванням або фірмовим найменуванням (при провадженні підприємницької діяльності) з додатком «при ліквідації»;
- Про завершення ліквідації ліквідатори повідомляють до суду.
У статуті визначаються особи, уповноважені приймати рішення про ліквідацію фонду. Це правління фонду або інший орган. Передбачається, що можливість прийняття рішення про ліквідацію фонду є компетенцією правління.
6.1.4. Статус ліквідатора
Ліквідатором може бути фізична особа (з повною дієздатністю), юридична особа, організаційна одиниця без статусу юридичної особи, якій надано правоздатність спеціальним положенням, або навіть комерційне товариство. Ліквідатори фонду є не його органом управління, а його статутним представником, навіть якщо ліквідаторами є останні члени правління. Ліквідатори можуть бути призначені відповідно до закону або судом. Їх права та обов'язки повинні бути визначені в статуті фонду. Вони можуть виконувати свої функції за винагороду.
Основним обов'язком ліквідаторів є ведення поточних справ фонду. Вони переводять в готівку всі активи фонду, стягують дебіторську заборгованість і виконують зобов'язання. Ліквідатор може укласти новий договір, якщо це необхідно в процесі ліквідації.
6.1.5. Діяльність ліквідатора
Ліквідатор подає заяву про внесення до Державного судового реєстру відомостей про відкриття ліквідації, відомості про ліквідатора та спосіб представництва. Якщо ліквідатор був призначений судом, він надсилає копію рішення до реєстраційного суду, який вносить ці відомості за посадою. Ліквідатор також повинен оприлюднити інформацію про відкриття ліквідаційної процедури, а якщо заснування було внесено до реєстру підприємців, запис про ліквідацію оголошується в Судово-господарському моніторі.
6.1.6. Процес ліквідації
Спочатку приймається рішення про ліквідацію фонду. Ця постанова необхідна для початку ліквідаційного процесу та повідомлення про це до Національного судового реєстру ліквідатором. Заява подається шляхом заповнення відповідної форми через Портал судових реєстрів.
Ліквідатор складає фінансову звітність на дату відкриття ліквідації. У ньому оприлюднюються відомості про ліквідацію фонду, які повинні містити офіційні відомості про початок ліквідації, реквізити та контактні дані ліквідатора, а також дату, до якої можуть бути пред'явлені претензії до організації, що ліквідується.
Тоді ліквідатор вживає заходів щодо розірвання діючих договорів фонду. Ця діяльність включає переведення в готівку активів, стягнення боргів і задоволення кредиторів.
Наступний крок – складання звіту про завершення ліквідації. Цей звіт включає, серед іншого: з фінансової звітності на дату завершення ліквідації. Він має бути затверджений уповноваженим органом фонду, що ліквідується (як правило, радою фонду або засновником).
Після прийняття рішення про затвердження звіту та завершення ліквідації ліквідатор подає до районного суду заяву про виключення фонду з Державного судового реєстру. Заява подається через Портал судових реєстрів із поданням ліквідаційного звіту та ухвали про завершення ліквідації. Після виключення фонд втрачає правосуб’єктність.
6.2. Оголошення про банкрутство
У разі провадження фондом підприємницької діяльності ліквідаційна процедура може бути замінена процедурою банкрутства. Тоді Фонд розуміється як підприємець відповідно до Закону про банкрутство, а отже, класифікується як суб’єкт господарювання, що підлягає банкрутству (тобто такий, який може стати неплатоспроможним; має здатність до банкрутства та реструктуризації). До банкрутства фонду застосовуються положення Закону про банкрутство.
6.3. Об'єднання з іншим фондом
Третім можливим способом припинення діяльності фонду є його приєднання до іншого фонду. Поняття підключення включає такі ситуації, як:
- передача всіх активів одним фондом іншому (що призводить до втрати першого) наз інкорпорація,
- створення нового фонду замість фондів, які ліквідовуються та втрачають правосуб’єктність внаслідок злиття. Така конструкція називається злиття.
Подальші рішення щодо принципів діяльності фондів, що приєднуються, мають бути передбачені статутними положеннями фондів, що приєднуються.
6.4. Призупинення діяльності
Це розпорядження, призначене у виняткових ситуаціях для обмеження діяльності фонду внаслідок обмеження права на об’єднання. Підставою для призупинення роботи є введення надзвичайного або воєнного стану.
7. Іноземні фонди
7.1. Представництва іноземних фондів
Іноземний фонд — це фонд, що базується за кордоном. Громадянство засновника, юридична адреса підприємства чи фактичне місце діяльності не мають значення. Єдиний критерій – штаб-квартира фонду. Іноземною фундацією буде, наприклад, фундація, заснована польським засновником, фактичне місце діяльності якої знаходиться в Польщі, але її головний офіс знаходиться за кордоном. Іноземні фонди мають можливість відкрити представництво в Республіці Польща. Таким чином вони збільшують зону своєї діяльності за рахунок своєї території.
Представництво іноземної фундації, що діє на території Республіки Польща, не має власного статуту. Діє на підставі статуту фонду, який представляє. Це представництво не є юридичною особою, але є складовою частиною структури іноземного фонду. Він не веде підприємницьку діяльність на території Республіки Польща від свого імені та за свій рахунок, а діє від імені та за рахунок фонду, який представляє.
7.2. Чи будь-яку юридичну особу, розташовану за кордоном, можна вважати іноземною фундацією?
Для того, щоб суб’єкт заснував представництво на території Республіки Польща, він повинен бути визнаний як фонд країною, в якій він розташований. Цей принцип діє, навіть якщо дана іноземна фундація не відповідає вимогам, що застосовуються до фундацій, заснованих у Польщі.
7.3. Створення представництва – дозвіл міністра
Для створення представництва іноземного фонду необхідна згода міністра, відповідального за діяльність і цілі фонду. Видається в дорозі адміністративне рішення na невизначений термін. Дозвіл містить як визнання факту створення представництва фундації (тобто діяльність на території Республіки Польща), так і згоду на здійснення діяльності фундації, зазначеної в дозволі. Єдина істотна вимога для видачі дозволу полягає в тому, щоб створення представництва відповідало основним інтересам Республіки Польща та суспільно чи економічно корисним цілям. Цілі, які переслідує представництво, повинні входити до статутних цілей іноземного фонду (однак це не обов’язково всі цілі, це можуть бути лише деякі з них).
Рішення про заборону створення представництва може залишатися в силі звернувся до воєводського адміністративного суду. Дозвіл міністра необхідний у зв’язку з тим, що на представництво поширюються положення польського законодавства, а також через неможливість фундації здійснювати фактичний контроль за місцем роботи представництва.
7.4. Заходи нагляду за представництвами
Для посилення безпеки дозвіл може бути відкликано або призупинено. Це два конкретні заходи контролю, які здійснює міністр за представництвами.
7.4.1. Відкликання авторизації
Відкликання авторизації робиться тим самим міністром, який його надав. Виникає внаслідок невиконання представництвом фонду умов, зазначених у дозволі. Представництва, які діють у Республіці Польща, зобов’язані дотримуватись польського законодавства. Порушення цих норм є другою ситуацією, за якої дозвіл може бути вилучено. Це порушення має бути суттєвим, тобто представництво «суттєво порушує положення законодавства, що діє на території Республіки Польща, або інтереси держави». Не кожне порушення призведе до вилучення дозволу. Положення, що регулюють це (на відміну від призупинення дії дозволу), передбачають поведінку самого представництва, а не всього іноземного фонду. Така фундація (в цілому) не зв’язана польським законодавством. Отже, якщо фундація в країні її головного офісу здійснює діяльність, яка є кримінальною за польським законодавством, це не є підставою для відкликання дозволу на діяльність її представництва на території Республіки Польща.
Відповідальний міністр може відкликати дозвіл. Це не призводить до жодних зобов’язань. Невиконання умов дозволу або порушення польського законодавства не призводить до автоматичного відкликання дозволу. У кожному випадку обставини підлягають оцінці компетентного міністра.
Відкликання дозволу залишається найбільш далекосяжним заходом спостереження. Як наслідок, представництво має припинити провадження діяльності, раніше зазначеної в дозволі.
7.4.2. Призупинення дії дозволу
Призупинення дії дозволу виникає в ситуації, коли представництво або сам фонд «ставить під загрозу безпеку або інші важливі інтереси держави». Як і у випадку відкликання, це робить відповідний міністр. Призупинення означає припинення представництвом фонду діяльності, зазначеної в дозволі (до прийняття рішення про відкликання дозволу). Представництво (як і весь іноземний фонд) не може вимагати компенсацію з цього приводу. Ці суб’єкти не можуть вимагати повернення ймовірних прибутків, які вони не отримали через неможливість вести бізнес протягом періоду призупинення.
7.5. Реєстрація представництва не потрібна
Немає вимог щодо внесення представництва іноземного фонду до Національного судового реєстру чи будь-якого іншого реєстру. Представництво може здійснювати підприємницьку діяльність, але лише як допоміжну, тією мірою, якою вона служить досягненню його цілей. Але цю діяльність здійснює не саме представництво (без статусу юридичної особи), а іноземний фонд. У такій ситуації представництво має виділити на підприємницьку діяльність кошти на суму не менше 1000 злотих. Ведення бізнесу не може бути єдиною причиною відкриття представництва.
7.6. Завершення роботи представництва
Представництво припиняє свою діяльність у разі не тільки відкликання дозволу, але й за рішенням самого іноземного фонду, а також у разі його ліквідації.
