АЛІЦЯ БЄН ТА АЛІЦЯ ТАРКОВСЬКА ЮРИДИЧНІ ОФІСИ ТА ПАРТНЕРСЬКІ ОФІСИ
Павілонська 47
91-487 Лодзь, Польща
тел. +48 42 630 40 10
факс +48 42 630 97 00
kancelaria@alicjabien.pl
автор дослідження
НАВІГАЦІЯ
вхід
Юристи часто повторюють, що договори пишуться «на поганий час», а це означає, що метою договору має бути, в тому числі, захист сторони у разі майбутніх конфліктів чи взаємних претензій. На практиці на етапі укладання договору сторони зазвичай послідовні та налаштовані на співпрацю, але проблеми зазвичай виникають пізніше – на етапі виконання договору та оплати наданої послуги чи товару.
Тому на етапі підготовки контракту слід подбати про включення в нього положень забезпечення потенційних майбутніх позовів і полегшення повернення боргу. Нижче наведено приклади важливих питань.
Зазначення місцевої підсудності суду
Правило цивільного судочинства полягає в тому, що судом, який має юрисдикцію для розгляду справи, є суд за місцем проживання або юридичної адреси відповідача (боржника).
З точки зору потенційних майбутніх судових розглядів, варто включити в договір положення, яке змінює це правило, наприклад, вказуючи, що компетентним є суд, визначений зареєстрованим офісом позивача, який у разі співпраці з підрядником, що знаходиться в іншій країні. частини країни дозволить позивачу використовувати суд, розташований поблизу штаб-квартири позивача.
Звісно, це палиця з двома кінцями, адже якщо сам підприємець потрапить у халепу і на нього подадуть до суду, то інша сторона зможе вчинити так само. Тому важливо оцінити ризик, тобто розглянути, яка зі сторін потенційно може мати більші проблеми з виконанням договору, і на цій основі запропонувати відповідне положення в договорі щодо юрисдикції суду.
Вказівка застосовного права та юрисдикції польських судів
Цей момент є надзвичайно важливим у випадку співпраці з контрагентами з-за меж Польщі. Типові договори іноземних компаній часто включають положення про те, що до договору застосовується іноземне право, а компетентними судами є також суди за межами Польщі.
У таких випадках варто в договорі вказати юрисдикцію польського законодавства та польських судів. Для польського підприємця стягнути борги в польському суді незрівнянно легше, ніж, наприклад, у німецькому чи шведському.
Запровадження штрафних санкцій
Цей варіант можливий лише для забезпечення надання певної негрошової вигоди (наприклад, фарбування будівлі або надання будівельних елементів). Ви не можете передбачити договірну неустойку за несплату грошей (на те й пеня).
Запровадження штрафних санкцій вигідно підприємцю, який замовляє послугу чи товар. У разі невиконання або несвоєчасного виконання підрядником своїх зобов'язань може бути накладена договірна неустойка.
Відшкодування збитків фактично є різновидом компенсації. Однак він є вигідним, оскільки для його накладення не потрібно доводити наявність або розмір збитку (наприклад, якщо договірна неустойка закріплена за прострочення доставки товару, то якщо затримка виникає договірна неустойка, яка може нараховуватися автоматично, незалежно від того, чи фактично виникла шкода/збиток).
Договірні штрафи повинні бути описані в договорі, тобто необхідно вказати, в яких випадках штраф може бути накладений і в якому розмірі, наприклад, за прострочення, за порушення конфіденційності, за неподання необхідних документів.
Важливо:
- Якщо за прострочення передбачено договірну неустойку (наприклад, 100 злотих за 1 день затримки), необхідно вказати в договорі ліміт договірних санкцій з цієї причини (наприклад, не більше 20% винагороди).
- Якщо підприємець пропонує договірні штрафи на вашу користь, у договорі завжди має бути зазначено, що якщо збиток перевищує суму договірної неустойки, можна буде вимагати повного відшкодування збитку (інакше не можна буде вимагати відшкодування суми, що перевищує договірну неустойку).
- Варто також згадати про можливість вирахування договірних штрафів із належної винагороди (звичайно, якщо договірні штрафи зарезервовані на нашу користь).
Матеріальне забезпечення
«Традиційними» формами договірного забезпечення майбутніх вимог є т. зв речове забезпечення – на рухоме майно (застава) або на нерухоме майно (іпотека).
В даний час значення застави (в тому числі її різновиду - зареєстрованої застави) явно знизилося
і це рішення не часто використовується.
Однак іпотека все ще залишається поширеним рішенням, особливо у випадку великих угод. Іпотека - це обмежене майнове право, за яким управнена особа може задовольнити свою вимогу за рахунок заставленого майна перед особистими кредиторами боржника (тобто з пріоритетом). Для його встановлення необхідна форма нотаріального акту. Іпотека розкривається в земельній та іпотечній книзі власності.
Іпотека зазвичай використовується у випадку банківських позик або інвестиційних угод, де інтерес кредитора полягає в тому, щоб забезпечити широке та надійне забезпечення дебіторської заборгованості.
Гарантійний депозит
Резервування гарантійної застави є популярним рішенням, особливо у випадку будівельних контрактів або контрактів на поставку будівельних елементів або професійного, дорогого обладнання.
Резервування гарантійного депозиту дає замовнику (наприклад, інвестору) право утримувати частину винагороди (зазвичай приблизно до 5-10%), що належить підряднику, з метою реалізації прав за гарантією в майбутньому. Як правило, з кожної виплати вираховується певний % вашої зарплати.
Тоді гарантійний внесок утримується замовником і повертається підряднику в термін, визначений договором. Повернення гарантійного внеску часто ділиться на 2 етапи:
- Перша частина депозиту повертається, наприклад, після завершення інвестицій (наприклад, після прийняття будівлі);
- Друга частина повертається після закінчення гарантійного терміну, наданого, наприклад, на виконані роботи.
Утримання гарантійного депозиту служить для захисту замовника, який може використати депозит для покриття витрат/витрат, що випливають із гарантії, на яку він має право.
Відсотки за прострочення платежу
Застереження про відсотки за прострочення платежу не вимагається - навіть якщо таке положення не включено в договір, ви все одно матимете право на відсотки в розмірі встановлених законом відсотків за прострочення.
Однак сторони можуть змінити розмір відсотків, але відсотки за прострочення не можуть перевищувати вдвічі встановлені відсотки за прострочення (так звані максимальні відсотки).
депозит
Завдаток - це договірне положення, згідно з яким одна сторона дає іншій стороні грошову суму при укладенні договору, в результаті чого в разі невиконання договору однією зі сторін інша сторона може відмовитися від договору без встановлення додаткового періоду.
і залишити отриманий завдаток, а якщо вона дала його сама, то може вимагати вдвічі більше.
Застереження про завдаток має на меті спонукати сторони до виконання договору, а також відшкодувати стороні, яка має право відмовитися від договору, будь-які збитки, яких вона зазнала внаслідок цього.
Примітка - завдаток слід відрізняти від передоплати. Попередня оплата – це поняття, яке не регулюється Цивільним кодексом і зазвичай передбачає часткову оплату винагороди до укладення договору. Передоплата, як правило, повертається, якщо договір не виконується, а якщо виконується, то включається в ціну.
Застереження про індексацію
Введення положення про індексацію, як правило, важливо для сторони, яка отримує винагороду за свої послуги або товари, що постачаються періодично, а договір укладається на більш тривалий період часу.
Цей вид надання дозволяє вам коригувати винагороду або ціни відповідно до поточної ситуації на ринку та рівня цін без необхідності змінювати договір.
Застереження про індексацію полягає у вказівці принципів і в які дати будуть змінюватися ціни або винагорода, зазначені в договорі, а також вказується показник, який буде використовуватися для внесення змін.
Найбільш популярним показником є рівень інфляції, який періодично публікує Головне статистичне управління. Наприклад, сторони можуть домовитися про те, що договірна винагорода автоматично змінюватиметься на рівень інфляції за попередній рік, а зміна здійснюватиметься раз на рік.
Страхування відповідальності
У договорах, які укладаються з підприємцями, варто перевірити наявність у підрядника поліса страхування цивільно-правової відповідальності та, можливо, зобов’язати його мати такий поліс на час дії договору. Це важливо, тому що, якщо у вас є страхування цивільної відповідальності, ви можете повідомити про збитки та вимагати компенсацію безпосередньо від страховика (що збільшує шанси повернути борг, оскільки страховик зазвичай платоспроможний).
Стандартним рішенням також є додавання копії чинного полісу до договору разом із зобов’язанням оновити його у разі укладення нового полісу або зміни поточного – щоб контрагент мав негайний доступ до страхування іншої сторони. дані (наприклад, номер полісу, назва страховика).
